对于将矿山开采中产生的围岩和废石来加工出售的行为能否评价为非法采矿行为？执法实践还有一些争议。就矿山开采中利用围岩和废石来加工销售的行为是否违法以及怎么样做行政处罚？本人结合法律和法规规定以及执法实践做多元化的分析，供自然资源系统执法人员参考！

  根据《自然资源部关于规范和完善砂石开采管理的通知》自然资发〔2023〕57号文件第五条规范矿山开采产生的砂石料管理非砂石类生产矿山在其矿区范围内按照矿山设计或开发利用方案，矿山剥离、井巷开拓、选矿产生的砂石料，应优先供该矿山井巷填充、修复治理及工程建设等综合利用，利用后仍有剩余的，由所在地的自然资源主管部门报县级以上地方人民政府组织纳入公共资源交易平台处置。

  从以上文件规定能够准确的看出，国家对有证矿山开采中擅自销售围岩和废石的行为是不允许的，要依法納入政府公共平台来进行出售，但本人认为矿山开采中利用围岩和废石来加工销售并不属于矿产资源违背法律规定的行为，也没有法律依据进行行政处罚。

  一、《矿产资源法》第三十条规定在开采主要矿产的同时，对具有工业价值共生和伴生矿产应当统一规划，综合开采，综合利用，防止浪费；对暂时不能综合开采或者必须同时采出而暂时还不能综合利用的矿产以及含有有用组分的尾矿，应当采取比较有效的保护的方法，防止损失破坏。以上能够准确的看出矿产资源对于尾矿是提倡综合利用的。对于利用尾矿和围岩的行为并不禁止。另外从矿产资源法和相关行政法规看对矿山开采中利用围岩和废石的行为也未设置行政处罚。

  二、《中华人民共和国固态废料对环境造成污染防治法》第四十二条矿山企业应当采取科学的开采方法和选矿工艺，减少尾矿、煤矸石、废石等矿业固态废料的产生量和贮存量。国家鼓励采取先进工艺对尾矿、煤矸石、废石等矿业固态废料进行综合利用。尾矿、煤矸石、废石等矿业固态废料贮存设施不再使用后，矿山企业应当依照国家有关环境保护等规定进行封场，防止造成环境污染和生态破坏。

  三、根据《中华人民共和国循环经济促进法》第三十条规定企业应当依照国家规定，对生产的全部过程中产生的粉煤灰、煤矸石、尾矿、废石、废料、废气等工业废物进行综合利用。因此对于在有证矿山开采 中产生的围岩 和废石以及尾矿来加工出售的行为是国家提倡的行为，并不属于违反法律行为。

  四、《自然资源部关于规范和完善砂石开采管理的通知》自然资〔2023〕57号文件第五条规范矿山开采产生的砂石料管理非砂石类生产矿山在其矿区范围内按照矿山设计或开发利用方案，矿山剥离、井巷开拓、选矿产生的砂石料应优先供该矿山井巷填充修复治理及工程建设等综合利用，利用后仍有剩余的，由所在地的自然资源主管部门报县级以上地方人民政府组织纳入公共资源交易平台处置。这个规范性文件的规定只是对非砂石类矿山在开采中对于自用以外的有剩余砂石料要求做公共平台交易。并没有说明私自加工销售围岩和废石就是违法行为，而且根据《行政处罚法》规定只有法律和行政法规，地方性法规才可设为行政处罚，规范性文件并不能设置行政处罚。

  五、自然资源部《矿产执法图斑填报指南》对此类矿山开采中产生的围岩和废石工程自用外剩余砂石擅自销售并没有认定为违法图斑。本指南所指违法图斑，是指由勘查、采矿活动引起，且该活动不符合矿产资源管理法律和法规、规范性文件和政策要求的图斑。1．未取得合法有效勘查许可证，擅自开展勘查活动的。2．已取得合法有效勘查许可证，但超越许可事项开展勘查活动的。3．持过期勘查许可证开展勘查活动的。但有效期届满30日前已向有许可权登记机关提出延续申请，而登记机关途期未作决定的除外。4．持勘查许可证擅自采矿的。但自行销售勘查中按照批准的工程设计施工回收的矿产品除外。5．勘查许可证被撤销、吊销、注销后，仍继续开展勘查活动的。6．未取得合法有效采矿许可证，擅自开展采矿活动的。7．未取得合法有效采矿许可证，虽已缴纳矿业权出让收益、权益金，已划定矿区范围等采矿的。8．已取得合法有效采矿许可证，但未按许可范围、矿种、有效期限、开采方式等采矿的。9．持过期采矿许可证采矿。但有效期届满30日前已向有许可权的登记机关提出延续申请，而登记机关逾期未作决定的除外。10．采矿许可证被撤销、吊销、注销后，仍继续采矿的。11．未取得合法有效采矿许可证在煤田灭火、边坡治理、地质灾害治理、土地复垦、土地平整、历史遗留露头开采类矿山的修复工程或其他整治修复工程中有矿产品采出并销售的。12．未取得合法有效采矿许可证，以地方党委政府批复、领导批示或会议纪要等为名，或以政府批准设立临时采砂场临时采石场临时取土场等为名采矿的。13．未取得合法有效采矿许可证，建筑设计企业在工程建设项目批准占地范围内采挖砂、石、土进行销售或用于其他工程建设项目的。14．未取得合法有效的采矿许可证，在临时用地范围内擅自采矿的。15．其他未取得合法有效采矿权证采矿的。

  那么，对于矿山利用围岩和废石来加工销售的行为既然不违法是否就仍其展，执法人员就可以坐视不理呢？答案是否定的，我认为对于以上这类情形，主要采出以下措施进行管理。

  一是向矿山讲明政策和文件 规定的要求，切实保障在其矿区范围内按照矿山设计或开发利用方案，矿山剥离、井巷开拓、选矿产生的砂石料，应优先供该矿山井巷填充、修复治理及工程建设等综合利用，利用后仍有剩余的，由所在地的自然资源主管部门报县级以上地方人民政府组织纳入公共资源交易平台处置。这是第一步，并下达提示单，宣传政策要到位。

  二是对于进行宣传提示后仍我行我素的矿山，按照《自然资源部关于规范和完善砂石开采管理的通知》自然资发〔2023〕57号文件第七条对不履行法定义务或履行法定义务不到位的，应责令限期整改，整改不到位的，并按相关规定列入矿业权人勘查开采信息公示系统异常名录或严重违法名单。

  三是对于采取以上二项措施后仍不整改和改正的，作为线索移交市场监督管理部门，对擅自利用围岩和废石加工出售的行为按超范围经营行为进行处罚。 根据《无证无照经营查处办法》第十三条，对于从事无照经营的，即包括超范围经营且未依法取得相应许可的情况，由工商行政管理部门依照有关规定法律、行政法规的规定予以处罚。如果法律、行政法规对无照经营的处罚没有明确规定的，则由工商行政管理部门责令停止违背法律规定的行为，没收违法来得到的，并处1万元以下的罚款。（作者为白建军 新疆昌吉州自然资源局）

  （免责声明：该文章旨在为读者提供更多自然资源系统专业论述，仅供读者参考，不代表本网主观意见）

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